Должен ли платить дань Москве иногородний негоциант

С 1 июля 1999 г. в городе Москве был введен в действие Закон «О налоге с продаж» от 17 марта 1999 г. N 14, подаривший гражданам налог того же названия сначала в размере 4%, а затем — 5% от стоимости товаров (работ, услуг) включая налог на добавленную стоимость и акцизы для подакцизных товаров.

В развитие данного Закона была издана Инструкция «О порядке исчисления и уплаты налога с продаж», которая утверждена Письмом Управления Министерства РФ по налогам и сборам по г. Москве «О порядке введения на территории города Москвы налога с продаж» от 23 июня 1999 г. N 11—14/17391. А уже 30 июня 1999 г. были приняты изменения и дополнения N 1 к данной Инструкции.

Статьей 1 указанного выше Закона было установлено, что плательщиками налога являются:

— юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, их филиалы, представительства и другие обособленные подразделения;

— иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории РФ;

— индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, самостоятельно реализующие товары (работы, услуги) на территории РФ.

Как видно из формулировки ст. 1 Закона, она крайне некорректна, т.к. относит к плательщикам данного налога всех хозяйствующих субъектов, находящихся и работающих на территории РФ. Из ее буквального понимания (а любой закон должен пониматься буквально) следует, что любое предприятие, в т. ч. и иностранное, осуществляющее свою деятельность в России, а также любой индивидуальный предприниматель, в т. ч. находящийся на территории других субъектов Федерации и работающий не на территории города Москвы, обязаны платить налог с продаж в бюджет Москвы.

Абсурдность этого положения очевидна, т.к. законы города Москвы на территории других субъектов Федерации никто не будет соблюдать. Очевидно, что, принимая такую формулировку, депутаты Московской городской Думы вышли за пределы своей компетенции.

Кто же тогда должен платить налог с продаж в г. Москве, а кто нет?

Согласно ст. 76 Конституции РФ орган представительной власти г. Москвы как субъекта Федерации имеет право издавать законы в пределах своей компетенции. Следовательно, Закон г. Москвы может распространяться только на территорию города. Таким образом, он может действовать только для тех субъектов предпринимательства, которые находятся на территории г. Москвы. Но в результате некорректной и неудачной формулировки ст. 1 Закона возникает казус, в результате которого с отдельных субъектов предпринимательства, осуществляющих свою деятельность в г. Москве, незаконно взимается налог.

Все это происходит из-за того, что данная категория плательщиков налога указана в Инструкции УМНС, о которой говорилось выше. Между тем инструкция является только инструкцией, не может толковаться в качестве нормативного акта и исполнению не подлежит, поскольку принята с превышением полномочий и не соответствует законодательству РФ.

Управление МНС по г. Москве является территориальным органом федерального органа исполнительной власти (п.1 Положения «О министерстве РФ по налогам и сборам») и, следовательно, не является органом исполнительной власти г. Москвы. Издавать какие-либо нормативные акты УМНС по г. Москве может только на основании полномочий, установленных ему Федеральными законами и министерством.

22 июня 1999 г. МНС РФ утвердило Временное положение об управлениях Министерства РФ по налогам и сборам по субъекту РФ. Данным Положением управлениям ИМНС по субъекту Федерации (следовательно, и по г. Москве) не дано прав издавать какие-либо самостоятельные инструкции, тем более носящие нормативно-правовой характер. Они могут лишь подготавливать предложения о разработке приказов, инструкций, методических указаний и других документов по применению законодательства о налогах и сборах (п.3.6 Временного положения). В соответствии с п.7 ст. 80 НК РФ Инструкции по порядку заполнения и предоставления налоговых деклараций по всем видам налогов, в т. ч. региональным и местным, издаются Министерством РФ по налогам и сборам по согласованию с Министерством финансов РФ.

Из этого следует, что на момент издания рассматриваемой Инструкции УМНС по г. Москве даже МНС РФ не имело права издавать какие-либо инструкции по применению налогового законодательства (не говоря уже об их территориальных органах), имеющих нормативно-правовой характер, а могли только издавать инструкции по порядку заполнения и предоставления в налоговые органы налоговых деклараций.

Далее, в п. 2 Инструкции указано:

«2.1. Плательщиками налога с продаж (далее — налогоплательщики) признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица (в том числе осуществляющие реализацию товаров (работ, услуг) по договорам комиссии, поручения, а также в рамках договоров о совместной деятельности и доверительного управления), реализующие товары (работы, услуги) за наличный расчет на территории города Москвы.

Индивидуальные предприниматели и организации, зарегистрированные в налоговых органах других субъектов РФ, обязаны встать на учет в налоговых органах города Москвы по месту реализации товаров (работ, услуг) в качестве плательщиков налога с продаж.

2.2. Не являются плательщиками налога с продаж организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности в соответствии с Федеральным законом от 29.12.95 N 222-ФЗ «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства», а также организации и индивидуальные предприниматели, переведенные на уплату единого налога на вмененный доход в соответствии с Федеральным законом от 31.07.98 N 148-ФЗ «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности».

Как видно из приведенных пунктов, хоть в начале Инструкции и записано, что она издана в соответствии с частью первой НК РФ, рядом федеральных законов и Законом г. Москвы «О налоге с продаж» (что, кстати, не соответствует действительности, т. к. указанные законы не предоставляют УМНС по г. Москве права издавать какие-либо инструкции), он устанавливает иную, чем предусмотрено Законом г. Москвы, формулировку плательщиков налога.

Кроме того, согласно п.п. 1 и 3 ст. 83 и ст. 84 НК РФ индивидуальные предприниматели без образования юридического лица обязаны становиться на налоговый учет по месту своего жительства. Какой-либо обязанности постановки на учет в других налоговых органах не по месту жительства НК РФ не предусматривает и не предоставляет права установления такой обязанности каким-либо органам, в т. ч. налоговым.

Таким образом, предусмотренная ч. 2 п. 2.1 Инструкции обязанность индивидуальных предпринимателей, зарегистрированных не на территории г. Москвы, встать на налоговый учет в налоговых органах г. Москвы сама по себе является незаконной, даже если признать законность Инструкции.

Исходя из приведенного выше видно, что если в Законе г. Москвы «О налоге с продаж» прямо не указаны порядок и обязанность уплаты данного налога индивидуальными предпринимателями без образования юридического лица, зарегистрированными и состоящими на налоговом учете в другом субъекте Федерации (а это, как правило, предприниматели, зарегистрированные в Московской области), то они не должны платить налог с продаж по Закону г. Москвы, а их привлечение к налоговой или иной ответственности является незаконным и может быть обжаловано в судебные и иные органы.

Это же относится и к ино-странным юридическим лицам, которые не подлежат в соответствии с налоговым законодательством постановке на учет в налоговых органах РФ и осуществляют реализацию товаров (работ, услуг) на территории г. Москвы, а также к юридическим лицам, созданным по законодательству РФ, реализующим товары (работы, услуги) на территории г. Москвы, но не имеющим здесь своих филиалов или представительств.

Что касается указания п. 2.2 Инструкции на то, что не являются плательщиками налога с продаж организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности в соответствии с Федеральным законом «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства» от 29 декабря 1995 г. N 222-ФЗ, а также организации и индивидуальные предприниматели, переведенные на уплату единого налога на вмененный доход в соответствии с Федеральным законом «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности» от 31 июля 1998 г. N 148-ФЗ, то они не являются плательщиками налога не в силу отнесения их к таковым Инструкцией, а в силу указанных положений федеральных законов.

Создавшееся положение ставит московских законодателей перед необходимостью либо внести изменения в Закон г. Москвы, либо принять новую редакцию данного Закона, с тем чтобы устранить всякие неясности его формулировок и исключить вольное толкование его содержания.

В качестве примера можно привести Закон Московской области «О налоге с продаж» от 31 декабря 1998 г. N 67/98—03, где достаточно подробно и четко описаны плательщики налога, а также порядок уплаты налога с продаж указанными выше субъектами предпринимательской деятельности (ст. 2 и ст. 12 Закона).