Кредитный договор: правовое обеспечение возврата

Залог ценных бумаг. В залог обычно передаются акции, облигации и векселя.

При залоге эмиссионных ценных бумаг (к которым относятся акции и облигации) необходимо обращать внимание на то, зарегистрирован ли выпуск этих ценных бумаг ФКЦБ, т.к., если сделка совершается с ценными бумагами. выпуск которых не зарегистрирован, арбитражная практика признает такие сделки ничтожными.

При залоге акции мы считаем целесообразным сделать следующую оговорку. С возникновением залога к залогодержателю переходит правомочия пользования заложенными ценными бумагами, а именно: право участвовать в собраниях акционеров с правом голоса по вопросам реорганизации и ликвидации эмитента: внесение изменении и дополнений в учредительные документы и т.д., а также другие права, отнесенные уставом эмитента к исключительной компетенции собрания акционеров. Указанными правами залогодержатель пользуется без каких-либо условий до полного прекращения залога. Право на получение дивидендов по настоящему договору залогодержателю не передается и остается у залогодателя. Впрочем, это право также может быть заложено — все зависит от договоренности сторон.

При реорганизации эмитента стоимость его акций может значительно упасть в цене, например, если эмитент теряет свою юридическую самостоятельность, присоединяясь к другому юридическому лицу. При ликвидации покупатель акций может рассчитывать на получение соответствующей доли от имущества, оставшегося после уплаты всех налогов, т.е. в лучшем случае на ту же цену, которая была уплачена за акции. Внесение изменений и дополнений в устав, если оно влечет изменение прав акционера, также может существенно снизить цену акций, а также привести к «сливанию» ликвидных активов эмитента, если, например, в уставе изменен порядок совершения крупных сделок и установлен более высокий порог крупной сделки (например, 50% активов). Изменение величины уставного капитала и эмиссия ценных бумаг (в первую очередь акций) может привести к тому, что при выпуске дополнительных акций процент принадлежащих залогодателю значительно уменьшится (например, заложенные акции составляли 51% акций, а при дополнительном выпуске стали составлять всего 10%, что привело к потере данным акционером контроля над обществом). Это также может привести к снижению возможности реализации акции. Разрешение совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также участие эмитента в создании иных предприятии, в т. ч. учреждение дочерних обществ может привести к тому, что наиболее ликвидные активы будут переведены в дочерние структуры, а само общество останется с неликвидными активами, что, конечно, тоже негативно отразится на цене акции.

Таким образом, для того чтобы акции, которые при заключении договора залога высоколиквидны и могут быть реализованы по высокой цене, к моменту возврата кредита не превратились в ничего не значащие бумажки, нужно получить в залог права, позволяющие контролировать деятельность эмитента. Нужно внимательно следить за тем, чтобы не произошло уменьшение доли залогодателя и чтобы не происходило передачи ликвидных активов.

Для участия в общем собрании необходимо записать в договоре залога обязанности залогодателя:

предоставить залогодержателю нотариально заверенную копию устава эмитента;

выдать одновременно с выпиской из реестра, подтверждающей оформление залога, представителю залогодержателя, указанному залогодержателем, доверенность на участие в общем годовом и внеочередных собраниях акционеров эмитента.

Векселя. При залоге векселей надо иметь в виду, что до недавнего времени арбитражные суды руководствовались правилом, что лицо, получившее вексель в залог без совершения залогового индоссамента (ст. 19 Положения о переводном и простом векселе), не вправе предъявить требование о платеже по векселю в общем порядке (п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте» от 25 июля 1997 г. N 18).

Но 4 декабря 2000 г. вышло совместное Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей». Теперь «если вексель передан в залог (заклад) по правилам, предусмотренным гражданским законодательством, без оформления индоссамента на имя залогодержателя, то последний вправе реализовать свои права в общем порядке, предусмотренном статьями 349—350 Кодекса» (п.32). Установлены этим Постановлением и иные принципиально важные положения в отношении залога векселей.

Другие ценные бумаги также могут быть заложены, как, например, сберегательная книжка (вместе с правами по договору банковского вклада, что желательно оговорить в договоре особо), облигации. коносамент. При залоге облигаций нужно учитывать, что они являются эмиссионными ценными бумагами, и. соответственно. их выпуск должен быть зарегистрирован ФКЦБ. Залог коносамента одновременно влечет залог груза, права па распоряжение которым удостоверяет коносамент. При этом залог груза не влечет одновременного залога коносамента. Заложена может быть и закладная, выданная в соответствии с Законом «Об ипотеке». Но все эти виды залога встречаются редко и в практике почти не используются.

Залог денежных средств. Залог денежных средств является самым спорным вопросом в залоговом праве. С одной стороны, прямо залог денежных средств не запрещен, из оборота они не изъяты. С другой стороны, ВАС РФ, например, категоричен и залог денежных средств не допускает. Эта позиция ВАС РФ прослеживается в Постановлении Президиума от 2 июля 1996 г. N 7965/95.

Сберегательный банк РФ в лице Калининского отделения N 8329 обратился в Новосибирский областной арбитражный суд с иском о признании недействительными договоров о залоге, заключенных с коммерческим банком «Пакамар», ссылаясь на то, что управляющий отделением не имел надлежащих полномочии заключить указанные договоры от имени отделения и предметом залога не могут быть денежные средства, находящиеся на корреспондентском счете банка, поскольку являются собственностью клиентов.

В удовлетворении исковых требований отказано по тем мотивам, что в соответствии с Положением о Калининском отделении, действовавшим на период совершения сделок, управляющий имел право без доверенности заключать от имени отделения хозяйственные и иные договоры.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Апелляционная инстанция, ссылаясь на положение об отделении, подтвердила право управляющего совершать без доверенности сделки от имени отделения и признала, что спорные договоры о залоге заключены в соответствии с требованиями ст.cт. 27 и 28 Основ гражданского законодательства и Закона РФ «О залоге».

Президиум, указав, что одним из существенных признаков договора о залоге является возможность реализации предмета залога, которым денежные средства, а тем более в безналичной форме, не обладают, отменил судебные акты и признал договоры о залоге недействительными.

Наиболее интересными работами, посвященными этой проблеме, являются до сих пор актуальная статья А.А. Рубанова «Залог и банковский счет в договорной практике» (Хозяйство и право N 9/97). а также недавно вышедшая работа А.А. Маковской «Залог денег и ценных бумаг» (М., Статут. 2000). Так. Маковская полагает, что, действительно, залог безналичных денежных средств в силу их природы невозможен, но возможны, по ее мнению, следующие варианты:

1) залог наличных денежных средств), которые представляют собой коллекционные, памятные монеты, монеты из драгоценных металлов и иные денежные знаки, являющиеся коллекционной ценностью:

2) залог наличных рублей и иностранной валюты — теоретически возможно, практически неосуществимо:

3) уступка прав по договору банковского счета или вклада в отношении расчетного. текущего и депозитного счетов.

Эта уступка возможна только при соблюдении следующих условии:

— если уступаются права по договору банковского счета, т.е. а) права в отношении всех денежных средств, находящихся на счете, а не части этих средств; и б) все права, вытекающие из договора банковского счета, а не какие-либо отдельные права:

— если уступка прав не противоречит правовому режиму соответствующего банковского счета (вклада).

Что касается расчетного и текущего договоров, с автором трудно согласиться в том, что права по этим счетам могут быть заложены. Теоретически это можно себе представить, но практически неосуществимо, и, кроме того, абсолютно нецелесообразно.

Ведь по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операции по счету. Им корреспондируют соответствующие права клиента.

Какой смысл закладывать эти права по расчетному счету.

Предположим, что права по договору на ведение расчетного счета были заложены в обеспечение исполнения обязательства владельца счета по какому-то договору с третьим лицом. Залогодатель свои обязательства не исполнил, и произошло обращение взыскания на предмет залога. По меньшей мере странно должны выглядеть торги, с которых будут реализовываться права по расчетному счету. Но вот право реализовано. Учитывая переход всех прав по счету, а также то, что ст. 856 ГК РФ связывает зачисление денег на счет и их списание со счета с клиентом (владельцем счета), то лицо, купившее права, должно будет стать владельцем счета. А это вызывает большое количество вопросов. Как банк оформит перемену клиента?

Банковские правила позволяют банку изменить наименование владельца счета, если он представляет документы об изменении наименования, организационно-правовой формы или о реорганизации. Как это осуществить, когда изменилось не наименование владельца счета, а сам владелец? С момента изменения владельца счета денежные средства на счет должны зачисляться только те. которые приходят новому владельцу счета, а если в платежных документах будет указан прежний владелец, то банк в соответствии с Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации (утв. ЦБ РФ S сентября 2000 г. N 120-П) обязан будет возвращать документы без исполнения, а деньги будут считаться ошибочно зачисленными. То есть покупатель лишь получит свой расчетный счет, не приобретая никаких прав на деньги, причитающиеся залогодателю. Какой смысл для него платить за это деньги, если за намного меньшую сумму, а то и вовсе бесплатно, он может без каких-либо осложнении открыть себе сколько угодно расчетных счетов в любом банке? И как поступить. если к счету имеется огромная картотека? На каком основании покупатель прав. не имеющий никаких договоров с бывшим владельцем счета, мог бы получить права на приходящие на счет деньги, причитающиеся бывшему владельцу? И, наконец, если залогодатель недобросовестный. он просто не будет указывать в своих договорах с третьими лицами, что платежи следует осуществлять на этот счет. Что мешает ему открыть в банках еще один, десять, сто счетов и указывать их в платежных реквизитах вновь заключаемых договоров с третьими лицами, а к старым договорам заключить соответствующие дополнительные соглашения?

Поэтому мы считаем, что единственный способ залога, допустимый на практике, это залог прав по депозитному договору или по договору банковского вклада.

При этом мы рекомендуем следующие формулировки в договоре залога:

1.1. Залогодатель передает в залог, а Залогодержатель принимает в залог принадлежащее Залогодателю право требования, указанное в п.1.3 настоящего Договора, в обеспечение обязательств Залогодателя по кредитному договору, указанному в п.1.2 настоящего Договора.

1.2. Настоящий Договор залога заключен в обеспечение исполнения обязанностей Залогодателя по кредитному договору N ___ от ____ г. (далее — кредитный договор), заключенному между Залогодателем (Заемщик по кредитному договору) и Залогодержателем (Кредитор по кредитному договору)

1.3. В залог передается право Залогодателя требовать возврата депозита и уплаты процентов по депозитному договору __ от ____, заключенному между Залогодателем (Клиент по депозитному договору) и Залогодержателем (Банк по депозитному договору).

В обязанности залогодателя при этом желательно вписать условие о том, что он обязуется не расторгать депозитный договор досрочно, а если в залог передаются права по вкладу до востребования, то указать, что залогодатель обязуется не требовать возврата вклада до полного исполнения всех обязательств по кредитному договору.

Вообще залог прав по депозиту или по вкладу применяется обычно для обеспечения договоров, сторонами которых являются владелец счета и банк. Поэтому обращение взыскания чаще всего происходит путем подписания договора об отступном или зачетом встречных обязательств.

От редакции. Минюст РФ Письмом от 27 февраля 2001 г. N 07/1909-/ОД уведомив об отказе в регистрации Положения N 120-П. Однако банки продолжают применять не прошедший регистрацию документ.