…Но можно акции купить

По решению общего собрания об уменьшении уставного капитала и в связи с крупной сделкой общество выкупило 70% размещенных акций, в том числе привилегированные.

1) Может ли общество основную часть этих акций продать акционерам — членам наблюдательного совета и правления или обязано предложить выкупленные акции всем желающим? По какой цене? Не будут ли сделки перепродажи акций членам наблюдательного совета заинтересованными или подлежащими согласованию с антимонопольным органом?

2) Ограничение средств, направляемых обществом на выкуп акций у акционеров, предусмотренное ст. 76 п. 5 Закона об АО, касается только выкупа акций по требованию акционеров в связи с крупной сделкой? А если одновременно выкупаются акции обществом в связи с уменьшением уставного капитала и общего числа акций?

Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (в ред. от 24 мая 1999 г.) предусматривает две схемы выкупа обществом своих размещенных акций.

Первая из них реализуется с целью уменьшения размера уставного капитала и общего числа акций исключительно по решению общего собрания акционеров и при условии, что такая возможность закреплена в уставе АО (п. 1 ст. 72 Закона об АО). При этом все приобретенные обществом акции должны быть погашены при их приобретении (п. 3 ст. 72 Закона). Порядок погашения акций может быть установлен как в уставе, так и решением общего собрания акционеров.

Следует учитывать, что Законом введено общее ограничение — приобретение размещенных акций может быть осуществлено лишь в таких пределах, когда сумма номинальной стоимости акций, оставшихся в обращении, будет не менее минимального размера капитала для акционерных обществ, установленного Законом.

Вторая схема — приобретение размещенных акций по решению совета директоров общества. Она уже не связана с уменьшением капитала АО, но в этом случае общество вправе приобрести лишь такое количество акций, чтобы сумма номинальной стоимости оставшихся в обращении акций была не ниже 90% от закрепленного в уставе акционерного капитала.

Нужно также помнить об установленных ст. 73 Закона об АО ограничениях по приобретению размещенных акций, распространяющихся на обе приведенные схемы. Они сводятся, главным образом, к запрету на приобретение обществом своих размещенных акций до полной оплаты его уставного капитала, если оно отвечает признакам несостоятельности или станет таковым в результате приобретения своих акций, а также когда стоимость его чистых активов меньше (станет таковой вследствие приобретения акций) суммы капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью акций, определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций.

Если приведенное в тексте вопроса решение общего собрания акционеров отвечает всем названным требованиям, то общество вправе произвести приобретение своих размещенных акций, но возможность повторного их размещения, в т. ч. членам наблюдательного совета или правления, исключена законом.

В то же время необходимо различать приобретение обществом своих размещенных акций и выкуп им акций у акционеров, когда у тех в силу ст. 75 Закона об АО появляется право требовать такого выкупа. Общество, в частности, обязано выкупить акции у акционеров, которые голосовали против совершения крупной сделки или не принимали участия в таком голосовании, но положительное решение о заключении сделки все-таки было принято. Выкупленные таким образом акции должны быть реализованы обществом не позднее 1 года с момента их выкупа.

Согласно п. 1 ст. 40 Закона об АО уставом общества может быть предусмотрено, что в случае размещения им посредством открытой подписки голосующих акций с их оплатой деньгами акционеры — владельцы голосующих акций имеют преимущественное право на приобретение дополнительных акций. Однако общее собрание акционеров исходя из экономической целесообразности вправе своим решением ввести годовой мораторий на это право. В этом случае, а также когда в уставе соответствующего положения вообще нет, акции могут размещаться свободно, в т. ч. быть проданы членам совета директоров или правления. Договоры купли-продажи акций общества членам наблюдательного совета или правления относятся к категории сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 81 Закона об АО), и должны осуществляться с соблюдением специальной контрольно-согласительной процедуры (ст. 83 Закона об АО). Цена определяется органами управления общества. При этом для наблюдательного совета действует общее правило — цена подобной сделки не может быть ниже рыночной стоимости размещаемых акций, определяемой в соответствии со ст. 77 указанного Закона. Рыночной стоимостью акций является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы его продать, а покупатель, имеющий также полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы его купить. Для определения цены акций может быть привлечен независимый оценщик (аудитор). Если акции данного АО котируются на фондовом рынке, то результаты котировки тоже должны приниматься во внимание.

На наш взгляд, на совершение рассматриваемой операции требуется и предварительное согласие федерального антимонопольного органа, т. к. здесь достаточно консолидированная группа лиц — члены органов управления общества, фактически контролирующие его деятельность, приобретают более чем 20% акций (ст. 18 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г. N 948—1 (с последующими изменениями и дополнениями).