Ошибка с резидентом

Закон РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» определяет правовой статус физических и юридических лиц в зависимости от принадлежности их к категории резидентов или нерезидентов. Критерии отнесения к ним физических лиц и организаций различны. Наибольшие сложности с этой точки зрения возникают с физическими лицами.

Согласно п.5а ст.1 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 9 октября 1992 г. N 3615—1 (в ред. от 5 июля 1999 г.) физические лица, имеющие постоянное место жительства в РФ, в том числе и временно находящиеся за пределами республики, относятся к резидентам. Те же физические лица, которые постоянно проживают за пределами РФ, в том числе временно находящиеся на российской территории, признаются нерезидентами (п.6а ст.1).

Как видим, в качестве критерия для отнесения физического лица к резиденту или нерезиденту выступает факт наличия или отсутствия у него постоянного места жительства на территории РФ. Но что следует понимать под таким наличием? Ни названный выше Закон, ни иные российские законодательные акты не дают на этот вопрос ответа. По крайней мере, в Законе явно не имеется в виду фактическое наличие у физического лица, например, квартиры в собственности или на правах найма, поскольку она может быть местом временного пребывания.

Так как наличие постоянного места жительства в России противопоставляется временному пребыванию на ее территории, можно сделать вывод, что под первым следует понимать факт постоянного или преимущественного проживания на территории РФ. То есть по смыслу Закона в основе отграничения резидентов от нерезидентов должен лежать некий временной критерий, но как раз его-то в действующем российском законодательстве нет.

Этот вывод косвенно подтверждают также ст.20 ГК РФ и п.3 Правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 (в ред. от 14 февраля 1997 г.). Первая признает местом жительства физического лица то, где данное лицо постоянно или преимущественно проживает, а согласно второму местом жительства гражданина является то, где он постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника по договору найма (поднайма), аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ: жилой дом, квартира, служебное помещение, общежитие, гостиница, дом для одиноких и престарелых, инвалидов, ветеранов и другие специализированные дома, а также иное жилое помещение. Однако наличие у гражданина такого помещения может служить основанием и для регистрации в качестве временно пребывающего в нем. Критерии постоянного или преимущественного проживания ни в ГК РФ, ни в Правилах регистрации не установлены.

Регистрация физического лица (российского гражданина, иностранного гражданина, лица без гражданства) в качестве постоянно проживающего на территории РФ рассматривается в качестве необходимого и достаточного основания для отнесения его к категории резидентов не только в сегодняшней правоприменительной практике, но и в законодательстве. Так, п.3.23 Инструкции ЦБ РФ от 27 февраля 1995 г. N 27 предусматривает, что валютно-обменные операции совершаются при предъявлении физическим лицом кассиру обменного пункта документа, удостоверяющего личность, а при выдаче справки формы N 0406007 в ней в соответствии с п.3.26 той же Инструкции, исходя из предъявленных физическим лицом документов ставится отметка напротив слова «резидент» или «нерезидент».

При таком подходе к нерезидентам, например, должен быть отнесен гражданин РФ, выехавший на постоянное жительство в другое государство и вставший там на учет в консульстве РФ для регистрации по новому месту жительства, даже если он прожил в этом государстве всего несколько дней и вернулся в Россию. А ведь акт постановки такого гражданина на учет в консульстве говорит лишь о том, что гражданин собирается постоянно проживать за пределами РФ, но не о том, что он там проживает.

Возможно, это не имело бы особого значения, если бы отнесение физического лица к той или иной категории не влекло за собой определенные ограничения его прав. В частности, согласно Закону от 9 октября 1992 г. гражданин-резидент ограничен в праве иметь счета в банках за пределами РФ (п.2 ст.5 Закона), а гражданин-нерезидент не может вывезти из РФ иностранную валюту в размере, превышающем сумму валюты, ввезенную, переведенную или пересланную им в РФ ранее (п.3 ст.8 Закона).

То, что регистрация не может служить критерием при отнесении физических лиц к резидентам или нерезидентам, следует и из Закона. Зарегистрироваться по новому месту жительства гражданин обязан в течение 7 дней со дня прибытия на это место жительства (п.16 Правил регистрации). Понятно, что данный срок никоим образом не является критерием постоянного или преимущественного проживания, т. к. п.9 тех же Правил допускает временное пребывание граждан в жилых помещениях, не являющихся их постоянным местом жительства, в течение 10 дней (т.е. более 7 дней) вообще без регистрации. Более того, п.10 Правил, ранее ограничивавший временное пребывание 6-ю месяцами, признан не соответствующим Конституции РФ и утратил силу в соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 2 февраля 1998 г. N 4-П.

Регистрация отражает вовсе не сам факт постоянного проживания гражданина в определенном месте, а лишь его намерение в этом отношении. Именно это было отмечено Конституционным Судом, указавшим, в частности, что сам по себе факт регистрации или его отсутствие не порождают для гражданина каких-либо прав и обязанностей и не могут служить основанием для ограничения или условием реализации прав и свобод, предусмотренных Конституцией РФ и федеральными законами. Регистрационные органы уполномочены лишь удостоверить акт свободного волеизъявления гражданина при выборе им места пребывания и жительства.

Какой же из всего сказанного следует вывод?

1. В правоприменительной практике и подзаконных актах критерием разграничения физических лиц на резидентов и нерезидентов служит, вопреки ст.1 Закона, не сам факт постоянного или преимущественного проживания физического лица на территории РФ или за ее пределами, а лишь факт наличия у него намерений осуществлять такое проживание. Точные критерии для установления факта постоянного проживания физического лица на территории РФ или за ее пределами в законодательстве отсутствуют.

2. При таких обстоятельствах разграничение физических лиц на резидентов или нерезидентов с последующим ограничением их прав не основано на законе и противоречит Конституции РФ, в частности п.1 ст.19, предусматривающему равенство всех перед законом и судом, поскольку ограничение прав граждан в существующей ситуации оказывается, по сути, произвольным. Оно противоречит и ее п.3 ст.55, где установлено, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Представляется, что впредь до внесения в Закон от 9 октября 1992 г. дополнений, устанавливающих критерии разграничения физических лиц на резидентов и нерезидентов, ст.ст.5, 6, 7, 8 Закона, предусматривающие различия в их правовом статусе, не подлежат применению, ибо права одной из этих категорий физических лиц по сравнению с другой ограничиваются в большей мере. Уровень этих ограничений должен быть одинаковым для всех физических лиц и в то же время максимально благоприятным (минимально ограничительным) для них.