Вправе ли внешний управляющий принимать решение о размещении дополнительных акций общества по закрытой подписке среди кредиторов общества

Согласно ст. 28, п. 6 ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров общества.

В соответствии с п. 2 ст. 39 Федерального закона «Об акционерных обществах» способы размещения ценных бумаг общества (открытая или закрытая подписка), при отсутствии указаний в уставе общества, определяются решением общего собрания акционеров общества.

Вместе с тем согласно ст. 69 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» с момента введения внешнего управления и до окончания установленной законом процедуры банкротства прекращаются полномочия органов управления (единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительного органа, совета директоров, общего собрания акционеров), которые на период внешнего управления переходят к внешнему управляющему.

Это означает, что полномочия общего собрания акционеров, определенные в Федеральном законе «Об акционерных обществах», переходят к внешнему управляющему.

Тем не менее необходимо иметь в виду, что к внешнему управляющему переходят только те полномочия, которые отнесены к компетенции общего собрания как органа управления общества.

Переход этих полномочий к внешнему управляющему не влечет прекращения или ограничения прав акционеров как собственников акций, за исключением прав на осуществление управления обществом через участие в общем собрании акционеров. В частности, к правам, которые не переходят к внешнему управляющему в соответствии со ст. 31 Федерального закона «Об акционерных обществах», можно отнести право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества.

Иными словами, акционеры общества обладают целым комплексом имущественных и неимущественных прав, которые им принадлежат как владельцам голосующих акций общества, а не как участникам общего собрания акционеров. Эти права являются неотчуждаемыми, при введении внешнего управления к внешнему управляющему не переходят, и объем этих прав не изменяется.

В момент учреждения акционерного общества и размещения акций среди его участников они приобретают часть обязательственных прав по отношению к обществу пропорционально принадлежащим им на праве собственности голосующим акциям общества.

В зависимости от количества акций, принадлежащих акционеру на праве собственности, акционеры общества имеют различный объем прав (2 процента от уставного капитала дают право на внесение вопроса в повестку дня общего собрания акционеров (ст. 53 Закона об АО), 10 процентов от уставного капитала дают право созыва внеочередного общего собрания (ст. 55 Закона об АО).

При дополнительной эмиссии акций общества, осуществляемой на основании решения внешнего управляющего, в результате которой акционер не принимает участия в решении вопроса о размещении ценных бумаг общества и не приобретает право на их приобретение пропорционально уже принадлежащим ему голосующим акциям, происходит насильственное изменение объема прав акционера. Введение новых участников в общество при размещении голосующих акций общества только среди кредиторов общества влечет уменьшение долей, принадлежащих акционерам в процентах от уставного капитала и, как следствие, уменьшение объема обязательственных прав как имущественного (получение дивидендов, получение части имущества при ликвидации общества), так и неимущественного (участие в управлении обществом, принятии решений) характера. Некоторые из прав (ст. 53, 55 Закона об АО), ввиду уменьшения процентного соотношения принадлежащих на праве собственности акций от величины уставного капитала, вообще могут быть утрачены.

При этом необходимо учитывать, что в соответствии с пп. 1 и 2 ст. 3, п. 1 ст. 2 Закона «Об акционерных обществах» общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих акционеров, но и акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Это означает, что размер ответственности как общества, так и его акционеров является ограниченным и не может быть изменен.

Кроме того, учитывая требования п. 4 Закона «Об акционерных обществах», не может быть осуществлено увеличение УК, в результате которого стоимость чистых активов общества окажется меньше его УК. Более того, меньшая по сравнению с величиной УК стоимость чистых активов общества требует не увеличения, а уменьшения УК.

В связи с вышеизложенным считаем, что размещение дополнительных акций среди кредиторов общества на основании решения внешнего управляющего может осуществляться только по открытой подписке с реализацией преимущественного права акционеров или порядка, предусмотренного п. 11.20 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. N 47 (далее — Стандарты), позволяющего акционерам сохранить свою долю в уставном капитале общества при размещении дополнительных акций и таким образом защитить свои права.

Одновременно необходимо отметить, что в соответствии с п. 4 ст. 5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» решение о размещении ценных бумаг общества посредством закрытой подписки принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов. Так же в соответствии с п. 4.3 Стандартов решение о размещении акций путем закрытой подписки может приниматься только общим собранием акционеров этого акционерного общества. Таким образом, внешний управляющий, обладающий правами органов управления акционерного общества, в соответствии со ст. 69 Федерального закона «О несостоятельности и банкротстве» не имеет права принимать решение о размещении дополнительных акций по закрытой подписке, так как это право предоставлено только общему собранию акционеров.

Исходя из вышеизложенного считаем, что принятое решение о размещении дополнительных акций общества не соответствует законодательству Российской Федерации, а размещение ценных бумаг в соответствии с указанным решением приведет к нарушению прав и интересов акционеров.