ЗАО приняло решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций

Может ли потенциальный приобретатель акций оплатить акции (внести на баланс ЗАО имущество, деньги в счет оплаты) до регистрации их выпуска в ФКЦБ?

Передача от одного лица другому имущества или денежных средств должна иметь определенное правовое основание, то есть соответствующий гражданско-правовой договор (сделку). До регистрации акций эмитент и потенциальный покупатель акций не могут заключить договор купли-продажи, поскольку в соответствии со ст. 18 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел регистрацию в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, не подлежат размещению.

Согласно ст. 24 данного Закона эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их выпуска. При этом, под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. (ст.2 Закона). На практике иногда находят выход из сложившейся ситуации путем заключения «договоров об увеличении уставного капитала», представляющих собой разновидность предварительных договоров или договоров совместной деятельности. Но заключение подобных договоров имеет определенный риск, поскольку впоследствии они могут быть признаны в суде притворными сделками, прикрывавшими куплю-продажу акций. В результате этого суд может признать заключенные сделки недействительными, потребовав, чтобы каждая из сторон возвратила другой все полученное по сделке.

Кроме этого, необходимо иметь в виду налоговые последствия передачи имущества или денежных средств в уставный капитал ЗАО до регистрации эмиссии акций. В соответствии со ст. 39 Налогового кодекса передача имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ не признается реализацией товаров, работ или услуг. А с точки зрения гражданского законодательства вклад в уставный капитал акционерного общества осуществляется только путем покупки его акций. Таким образом, передача имущества в уставный капитал до регистрации акций и заключения договора купли-продажи может быть признана налоговыми органами реализацией имущества, что повлечет применение налоговой ответственности.