Оригинал судится с копией

Право на распространение произведений науки, литературы и искусства является самостоятельным и исключительным правомочием автора, создавшего произведение. Право на распространение фонограммы принадлежит изготовителю этой фонограммы (обладателю смежных прав). Все другие лица могут получить право на распространение произведения или фонограммы только на основании договора с правообладателем (первоначальным владельцем прав или его правопреемником).

В ст.16 Закона РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон) в числе исключительных прав автора на использование произведения указано исключительное право осуществлять (самому) или разрешать (другим) распространение экземпляров произведения (или части произведения) любым способом: путем продажи, сдачи в прокат (внаем), передачи на реализацию, обмена, дарения и т.д.

Производителю (изготовителю) фонограммы принадлежат исключительные права на использование фонограммы в любой форме, в том числе право осуществлять или разрешать осуществлять распространение экземпляров фонограммы (продавать их, сдавать в прокат и др.). Перечисленные правомочия закреплены в ст.38 Закона.

Под экземпляром произведения в Законе (ст.4) понимается копия произведения, изготовленная в любой материальной форме. Экземпляр фонограммы — копия фонограммы на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме.

Следует отличать распространение экземпляров произведения или фонограммы (то есть распространение материальных копий оригиналов) от других способов использования — передачи произведений или фонограмм в эфир, публичного исполнения и публичного показа, которые не считаются распространением.

Закон не делает разницы между распространением на возмездной основе и безвозмездным распространением. Любая передача копий произведения или фонограммы третьим лицам — на время или безвозвратно — как в целях извлечения выгоды, так и на безвозмездной основе, является распространением.

Статья 30 Закона устанавливает, что имущественные права на произведение (включая право на распространение) могут передаваться только по авторскому договору.

Исключительные права производителя фонограммы, в том числе право на распространение, могут передаваться другим лицам по договору (п.4 ст.38 Закона).

При этом в Законе (п.2 ст.31) указано, что права, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными. Именно поэтому недостаточно указывать в договоре, что автор передает издательству «право на издание» рукописи или право на «тиражирование» компакт-дисков, — необходимо получать от автора также право на распространение изданного произведения конкретными способами (например, «путем продажи») или «любыми способами» на определенной в договоре территории и на срок, установленный договором.

Если экземпляры правомерно выпущенных произведений или фонограмм были введены в гражданский оборот посредством их продажи, то дальнейшее их распространение допускается уже без согласия обладателей авторских и смежных прав и без выплаты им вознаграждения (п.3 ст.16, п.3 ст.38 Закона).

Это означает, что если тираж компакт-дисков был выпущен на законных основаниях и на законных основаниях был реализован оптовикам (то есть был распространен изготовителем), то дальнейшее распространение (перепродажа) компакт-дисков от оптовиков — мелким дилерам, от них — в розничную торговлю, от магазинов — покупателям будет законным. Автор и изготовитель фонограммы получат свой гонорар исходя из оптовой цены компакт-дисков и не вправе претендовать на дополнительные отчисления, хотя розничная цена продукции может возрасти по сравнению с отпускной ценой фирмы-изготовителя во много раз. Но последующие ценовые «накрутки» не будут влиять на сумму отчислений правообладателям.

Зачастую такое положение вызывает искреннее возмущение авторов, многие из которых считают, что издатели их обманывают и скрывают от них реальные отпускные цены книг, компакт-дисков и прочей продукции. Кроме того, высокие розничные цены могут тормозить реализацию товара и препятствовать выпуску новых, дополнительных тиражей, что всегда отразится на материальном положении правообладателей.

И все же, как правило, цены регулирует сам рынок, поэтому кассеты Земфиры, модные сборники эстрадных песенных хитов издательства «Современная музыка» или, к примеру, записки адвоката звезд кино и шоу-бизнеса Анатолия Кучерены идут нарасхват даже по самым высоким ценам.

Из общего правила, которым установлено, что правообладатель не имеет отношения к дальнейшему распространению правомерно введенных в гражданский оборот экземпляров произведений и фонограмм, есть исключение. Таким исключением является прокат экземпляров произведения (фонограммы), который допускается только с согласия автора (производителя фонограммы) - п.3 ст.16, п.3 ст.38 Закона.

В случае, если книги, брошюры, компакт-диски, ауди-окассеты были изготовлены без договора с правообладателями, то есть издателем не были получены права на воспроизведение и распространение произведения (фонограммы), то книги, кассеты и другие носители будут являться контрафактными, а любое их распространение будет незаконным, нарушающим исключительные права правообладателей. Поэтому помимо издателя-«пирата» отвечать за незаконное использование будут и иные незаконные пользователи — распространители тиража (или отдельных экземпляров носителей). Обладатели исключительных авторских и смежных прав могут предъявить претензии не только к самому издательству, незаконно издавшему и выпустившему в обращение тираж книг, брошюр, компакт-дисков и т.п., но также к любому распространителю тиража, его части или хотя бы одного экземпляра произведения или фонограммы. Отметим, что наиболее уязвимы в этом отношении магазины, которые, как правило, работают стабильно и «доживают» до суда и где всегда можно получить товарный и кассовый чеки в подтверждение факта распространения контрафактной продукции.

Привлечь к ответственности распространителя экземпляров произведений или фонограмм можно только тогда, когда установлен факт незаконного изготовления таких носителей, то есть когда они признаны контрафактными.

За нарушение авторских или смежных прав распространители могут быть привлечены к гражданской, административной и даже уголовной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Помимо требования о взыскании компенсации от 10 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда (либо возмещении убытков, включая упущенную выгоду, либо взыскании дохода, полученного нарушителем), правообладатели могут потребовать от распространителя контрафактной продукции восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. То есть по решению суда распространитель будет обязан прекратить торговлю или иное распространение незаконных носителей. Кроме того, п. 4 ст.49 Закона в редакции Федерального закона от 19 июля 1995 г. N 110-ФЗ установлена обязанность суда конфисковать контрафактные экземпляры произведения для последующего уничтожения или передачи правообладателю (по его просьбе).

В случае неисполнения вступившего в законную силу решения суда распространитель может быть привлечен к уголовной ответственности по ст.315 Уголовного кодекса РФ.

Необходимо подчеркнуть, что ответственность по ст.49 Закона наступает независимо от того, был или не был получен доход от распространения. Ответственность установлена не за извлечение дохода, а за нарушение прав, и потому даже за безвозмездное распространение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм с нарушителя может быть взыскана крупная денежная компенсация.

Уголовным кодексом РФ (ст.146) предусмотрена уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права, в том числе за незаконное распространение контрафактных книг, аудионосителей и т.п., если это деяние причинило крупный ущерб (под ущербом понимается совокупность материального и морального вреда, причиненного потерпевшему).

Распространители контрафактных экземпляров произведений или фонограмм могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст.150—4 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях. Помимо конфискации экземпляров произведений или фонограмм, в этой статье установлена ответственность в виде наложения штрафа на частное либо должностное лицо за продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в коммерческих целях. Незаконное использование объектов авторских или смежных прав без цели извлечения прибыли не подлежит преследованию в административном порядке.

В целях предотвращения проникновения в розничную торговлю «пиратских» аудио-и видеоносителей 19 января 1999 г. было принято Постановление правительства Москвы N 33 «О введении защитного знака на видео- и аудиокассеты, компьютерные информационные носители, лазерные и компакт-диски» с изменениями, внесенными Постановлением правительства Москвы от 27 апреля 1999 г. N 369. Указанными Постановлениями при Комитете по телекоммуникациям и средствам массовой информации правительства Москвы было создано государственное унитарное предприятие «Информ-защита». На ГУП «Информзащита» возложена функция по присвоению защитных идентификационных знаков на видеопродукцию, компьютерные информационные носители, аудиокассеты, лазерные и компакт-диски, а также проверке законности их выпуска. В соответствии с Постановлением оприходование, прием на хранение, оптовая и розничная реализация, а также прокат перечисленных носителей без защитных идентификационных знаков являются незаконными и на территории Москвы не допускаются.