Шедевры на заказ

В современном издательском бизнесе ситуация, когда автору поручается создать произведение для его последующего использования, является весьма обыденной. Заказчик при этом обычно полагает, что передача автором готового произведения автоматически влечет за собой и передачу имущественных прав на его использование. Так ли это?

Как субъект правоотношений автор выступает в качестве не только носителя всех исключительных прав на использование своего произведения, но и первоначального собственника материального объекта, в котором данное произведение выражено (фотографии, слайда, фонограммы, рукописи и т.д.). Таким образом, творец наряду с авторским правом может реализовывать и принадлежащее ему право собственности на произведение, т.е. вправе подарить это произведение, продать, сдать в прокат или даже уничтожить.

Иное дело, если произведение создано по авторскому договору заказа, одним из существенных условий которого является передача созданного произведения заказчику (п.1 ст.33 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. N 5351—1 в ред. от 19 июля 1995 г.; далее по тексту — Закон). В этом случае право собственности на произведение переходит к лицу, с которым автор состоит в договорных отношениях. Следовательно, заказчик может полноправно владеть, распоряжаться и пользоваться переданным ему произведением, не спрашивая на то разрешения автора.

Однако данное положение касается только имущественных прав на материальный объект, в котором произведение выражено. Исключительные же права на использование произведения как результата интеллектуальной деятельности (т.е. интеллектуальная собственность) к заказчику не переходят и остаются за автором. Почему?

В соответствии с п.5 ст.6 Закона передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте. Кроме того, как указано в ст.ст.30—31 Закона, использование произведения может осуществляться только на основе авторского договора и с выплатой авторского вознаграждения за соответствующий способ использования, размер которого оговаривается сторонами. Следует отметить, что цена в авторском договоре, в отличие от договора заказа, является существенным условием, и без ее указания договор может быть признан недействительным.

Заказчику, чтобы использовать созданное по договору заказа произведение, до начала использования необходимо заручиться разрешением на то автора (заключить авторский договор), в противном случае использование будет незаконным. Причем нет никакой гарантии того, что автор заключит договор на издание именно с заказчиком, а не передаст права на использование произведения другим лицам. Включение же непосредственно в договор заказа условий, предусматривающих уступку прав на использование еще не созданного произведения, будут противоречить п.5 ст.31 Закона (предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем) и являются недействительными (п.7 ст.31 Закона).

Однако законодатель установил и исключения из названного общего правила. Например, заключение договора на создание аудиовизуального произведения автоматически влечет за собой передачу авторами некоторых исключительных прав на его использование изготовителю произведения (п.2 ст.13 Закона).

Второе исключение относится к созданию произведений в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебные произведения). В соответствии с п.2 ст.14 Закона исключительные права на использование такого произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ними не предусмотрено иное. Из этого следует, что автор и работодатель вправе заключить авторский договор (отдельным документом или в рамках трудового договора — контракта) и оговорить в нем правовой режим использования будущего произведения или будущих произведений.

Однако следует учитывать, что в силу п.4 ст.14 Закона положение, касающееся перехода исключительных прав на служебные произведения к работодателю, не распространяется на создание в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий (п.2 ст. 11 Закона).

В некоторых случаях заключение авторского договора с заказчиком произведения предписано автору законом или добровольно принятым обязательством.

Например, ст.1060 ГК РФ устанавливает, что если создание произведения науки, литературы или искусства составляет предмет публичного конкурса, условиями которого не предусмотрено иное, то лицо, объявившее конкурс, приобретает преимущественное право на заключение с автором произведения, удостоенного обусловленной награды, договора о его использовании с выплатой автору за это соответствующего вознаграждения.

Добровольно принятая же обязанность заключить авторский договор может вытекать, в частности, из предварительного договора. По такому договору стороны могут установить, например, что основной авторский договор должен быть заключен в течение месяца с момента передачи автором готового произведения заказчику.

Заключение предварительного авторского договора вполне правомерно, поскольку его предметом, в отличие от предмета авторского договора (передача прав на использование произведения), является заключение основного договора в будущем на условиях, которые указаны в предварительном договоре. Следовательно, оговорка, содержащаяся в п.5 ст.31 Закона, в данном случае не применима. Если же после заключения предварительного договора автор потерпит творческую неудачу, то на основании п.6 ст.429 ГК РФ его обязательства перед контрагентом прекращаются.