«Dura Lex, Sed Lex»

Валютное законодательство России имеет сложную, запутанную структуру, что нередко приводит к противоречивым толкованиям правовых норм и возникновению ситуаций, разрешаемых только в судебном порядке с привлечением высококвалифицированных специалистов. Неудивительно, что предприниматели вынуждены серьезно задуматься перед тем как связать свой бизнес с валютными ценностями. В этих условиях важная роль отводиться коммерческим банкам, уполномоченным совершать операции с иностранной валютой и иными валютными ценностями. Именно банки как профессиональные институты финансового рынка на базе существующего законодательства формируют круг разрешенных валютных операций и предлагают спектр услуг, реализуемых в интересах юридических и физических лиц.

В ноябре 1991 г. Президентом РСФСР был подписан знаменитый Указ «О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР», который отменил ограничения граждан и юридических лиц в проведении валютных операций через уполномоченные банки. Помимо кредитных операций и операций по купле-продаже иностранной валюты, уполномоченные банки получили возможность проводить операции по международным расчетам, связанные с экспортом и импортом товаров и услуг.

Уполномоченные банки сконцентрировали в своих руках все полномочия по проведению валютных операций и образовали единственно возможную систему, через которую можно осуществить финансовое взаимодействие с нерезидентами. Учитывая это, государство в лице Центрального банка с первых дней существования уполномоченных банков предложило валютному рынку особенно жесткий режим правового регулирования, приняв с 1991 г. по сегодняшний день более 300 нормативных актов, регулирующих валютные операции коммерческих банков. В целях формирования единой политики по регулированию и контролю в области валютных отношений в 1993 г. по решению Совета директоров ЦБ РФ ряд структурных подразделений банка были объединены в Главное управление валютного регулирования и валютного контроля, на которое были возложены задачи организации валютного контроля и проведения методической работы, связанной с вопросами применения валютного законодательства.

ВАЛЮТНЫЕ ОПЕРАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ

Закон РФ от 9 октября 1992 г. N 3615—1 «О валютном регулировании и валютном контроле» провел разделение всех валютных операций на две основополагающие категории — текущие операции и операции, связанные с движением капитала. В дальнейшем правовое регулирование валютных операций строилось на базе этого разделения исходя из принципа специального разрешительного порядка для проведения валютных операций, связанных с движением капитала.

Такие разрешения выдаются Банком России в порядке, предусмотренном Письмом ЦБ РФ от 6 октября 1995 г. N 12—542 «О перечне документов, представляемых для получения лицензий на операции, связанные с движением капитала», а также Положением о порядке выдачи Банком России разрешений на проведение отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденным ЦБ РФ 20 июля 1999 г. N 82-П.

Анализ норм Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» позволяет сделать вывод, что значительная часть операций с валютными ценностями требует указанного разрешения, а круг текущих операций определен расплывчато. Для прояснения сложившейся ситуации Банк России Приказом от 24 апреля 1996 г. N 02—94 утвердил Положение об изменении порядка проведения в РФ некоторых видов валютных операций. В этом документе был дан исчерпывающий перечень валютных операций, которые юридические и физические лица (резиденты и нерезиденты) вправе проводить без разрешения Центрального банка. Данное Положение в полной мере относится и к банкам, не имеющим валютной лицензии.

Применительно к уполномоченным банкам все валютные операции можно разделить еще на два вида: операции, совершаемые банками от имени клиентов, и операции, совершаемые от своего имени. Однако в любом случае банк квалифицирует операцию как текущую или связанную с движением капитала и контролирует наличие разрешений Центрального банка на второй вид операций.

Сам уполномоченный банк как весьма специфичный институт финансового рынка имеет более широкий круг операций, которые он может совершать без дополнительных разрешений ЦБ РФ. В частности, уполномоченный банк без получения отдельных разрешений вправе исполнять обязательства по выплате иностранной валюты в соответствии с договорами поручительства; приобретать у третьих лиц, а также уступать третьим лицам за иностранную валюту требования исполнения обязательства в денежной форме; совершать лизинговые операции, предусматривающие платежи в иностранной валюте; совершать весь спектр операций с ценными бумагами в иностранной валюте; привлекать денежные средства в валюте в виде займов (кредитов), а также осуществлять доверительное управление денежными средствами в иностранной валюте.

Несмотря на обширную нормативную базу и вышеизложенные аргументы, ясности в вопросе, какие операции могут совершаться только уполномоченными банками, а какие операции остальными банками, нет. Определенное противоречие содержится в нормах Закона «О банках и банковской деятельности» и Закона «О валютном регулировании и валютном контроле». В частности, первым из вышеуказанных законов установлено, что все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России — и в иностранной валюте. Другим законом установлено, что к валютным операциям относятся операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности.

Спорный момент состоит в том, что при сопоставлении данных норм можно не без основания утверждать, что допускается приобретение валютных ценностей за рубли, что по нормам Закона «О банках и банковской деятельности» не требует валютной лицензии Банка России. Таким образом, появляется вид операций, квалифицируемых Законом «О валютном регулировании и валютном контроле» как валютные, но не требующих получения валютной лицензии. Более того, данная ситуация отнюдь не эфемерна. На практике подобная ситуация сложилась в связи с обращением скандально известных (сразу по ряду причин) облигаций внутреннего валютного займа (ОВВЗ). Ряд банков, не имевших валютную лицензию, активно совершали операции по купле-продаже указанных облигаций, рассчитываясь по сделкам рублями, справедливо полагая, что раз сделка осуществляется в рублях, то она не требует получения валютной лицензии. В то же время проверяющие органы заняли противоположную позицию, не менее справедливо указывая, что ОВВЗ как ценная бумага с номиналом, выраженным в валюте, является валютной ценностью и сделка с такими бумагами является валютной операцией, требующей (что само собой разумеется) валютной лицензии. В итоге Банку России пришлось выступить с разъяснением по этому вопросу, указав, что такие операции могли совершаться без валютной лицензии до вступления в силу новой редакции от 23 сентября 1999 г. Письма ЦБ РФ от 13 апреля 1997 г. N 87 «О порядке осуществления на территории РФ операций с облигациями внутреннего государственного валютного облигационного займа», где было совершенно определенно указано, что расчеты по сделкам с ОВВЗ происходят в иностранной валюте.

Тем не менее, несогласованность норм основных в этой области законов сохраняется.

ВАЛЮТНО-ОБМЕННЫЕ ОПЕРАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ

Одним из основных видов операций, право совершения которых приобретает банк, получив валютную лицензию, являются конверсионные операции, то есть операции, связанные с куплей-продажей иностранной валюты в наличной или безналичной формах.

В безналичной форме указанные операции проводятся на базе современных электронных технологий заключения сделок и расчетов по ним на внутреннем межбанковском валютном рынке и международных валютных рынках.

В наличной форме валютно-обменные операции совершаются преимущественно с физическими лицами в рамках создаваемых уполномоченными банками обменных пунктов. Центральный банк РФ своим Письмом от 10 мая 1994 г. N 90 ввел в действие Положение Банка России от 10 мая 1994 г. N 22 «О порядке регистрации обменных пунктов уполномоченных банков», а в Инструкции от 27 февраля 1995 г. N 27 определил порядок работы обменных пунктов на территории Российской Федерации и совершения валютно-обменных операций.

Помимо традиционных обменных операций и операций, связанных с экспертизой денежных знаков и платежных документов, наибольший интерес представляют операции по купле-продаже платежных документов в иностранной валюте (чеков, денежных аккредитивов) и выдаче наличной валюты по кредитным картам. В частности, уполномоченные банки вправе осуществлять на территории России продажу дорожных чеков международных платежных систем (Visa, American Express и др.), эмитентами которых являются юридические лица — нерезиденты.

Ввоз в Россию указанных чеков производится без специальных разрешений Центрального банка РФ на основании соглашения с агентом соответствующей платежной системы. Кроме того, уполномоченные банки вправе устанавливать банкоматы для выдачи иностранной валюты по пластиковым кредитным картам, а также производить выдачу наличной валюты по указанным картам в кассе банка. Безусловно, покупка и продажа платежных документов международных платежных систем, а также использование международных кредитных карт на территории РФ способствует интеграции России в сложившиеся мировые финансовые системы, хотя бы на уровне интересов физических лиц.

Однако существуют и негативные моменты. Например, в последнее время разгорелся крупный скандал, связанный с мошенничествами через российские банкоматы. В частности, скандал затронул интересы таких международных платежных систем, как Union Card и Visa.

Смысл проблемы заключается в том, что процессинговый центр Union Card не был надлежащим образом сертифицирован и, по мнению Europay, не обеспечивал должной безопастности проведения операций. Другими словами, через данный процессинговый центр, расположенный в России, был совершен ряд мошеннических сделок, нанесших серьезный удар по авторитету всех международных платежных систем. В настоящее время в Union Card работают аудиторы, а доверие к использованию в России пластиковых карт в значительной степени подорвано.

БАНКИ КАК АГЕНТЫ ВАЛЮТНОГО КОНТРОЛЯ

Другим направлением деятельности уполномоченных банков в сфере валютных отношений является выполнение ими контрольных функций в качестве агентов валютного контроля. В самом общем виде обязанности уполномоченных банков сводятся к контролю за соответствием проводимых валютных операций действующему законодательству и наличием необходимых для них разрешений и лицензий.

На практике валютный контроль выражается главным образом в анализе представленных клиентами документов для установления обоснованности платежа и необходимости получения дополнительного разрешения Центрального банка на планируемую операцию. Подобная ситуация доставляет уполномоченным банкам немало проблем. Уполномоченный банк обязан контролировать все платежи клиентов. Кроме этого, банк фактически принимает на себя риск проведения клиентами недобросовестных сделок, поскольку Центральный банк спросит прежде всего со своего подчиненного — уполномоченного банка. И спросит строго.

В 1999 г. уполномоченные банки обязали предоставлять в Центральный банк информацию по своим клиентам, валютные операции которых подпадают под специально установленные признаки. Следует отметить, что одним из этих признаков, содержащихся в Указании ЦБ РФ от 12 февраля 1999 г. N 500-У «Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков.....», является экспорт товаров и услуг или платежи по импорту товаров и услуг в пользу нерезидентов, зарегистрированных в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим. По существу, на контроль были поставлены все валютные операции, по которым контрагентом по договору являются лица, зарегистрированные в оффшорных зонах. Таким образом государственные органы еще раз подчеркнули свое крайне негативное отношение к использованию оффшорных зон при совершении внешнеторговых сделок.

Чуть позже, летом 1999 г. ЦБ РФ в своем Положении N 82-П определил порядок выдачи предварительных разрешений на проведение отдельных валютных операций, связанных с движением капитала. В Положении шла речь о четко определенном перечне инвестиционных операций, связанных с внесением инвестором-резидентом взносов в уставный капитал оффшорных компаний, финансовых компаний-нерезидентов и кредитных учреждений-нерезидентов. Положение предусматривает длительный и весьма бюрократичный порядок рассмотрения документов инвестора, выделяя три контрольных стадии: уполномоченный банк — полнота и правильность оформления документов, обоснованность документов; департамент валютного контроля — заключение о возможности проведения инвестиционной операции; комитет банковского надзора — принятие окончательного решения на основании имеющегося заключения. При этом процесс получения разрешения может затянуться до трех месяцев, когда экономический смысл проведения операции может быть уже утрачен.

В завершение хотелось бы отметить, что рассмотренные в данной статье вопросы далеко не исчерпывают настоящую тематику. Отдельным блоком вопросов можно было бы выделить режим рублевых счетов нерезидентов в валюте РФ и валютных счетов резидентов, деятельность филиалов уполномоченных банков, эмиссию уполномоченными банками векселей, выраженных в иностранной валюте, и иные проблемы. При этом сложность правового регулирования указанных вопросов определяет интерес специалистов к этой области.